Аналитическая справка по вопросу о законности установления внутренними документами СРО требований к порядку заключения своими членами договоров ...

[Эксперт]

АССОЦИАЦИЯ «НАЦИОНАЛЬНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ»

НАУЧНО-КОНСУЛЬТАТИВНАЯ КОМИССИЯ





Утверждена Научно-консультативной
комиссией (протокол от 22.01.2021 № 6)





Аналитическая справка

по вопросу о законности установления внутренними документами
саморегулируемых организаций требований к порядку заключения своими
членами договоров возмездного оказания услуг



Научно-консультативной комиссией Ассоциации «Национальное
объединение строителей» (далее – Научно-консультативная комиссия)
проведено исследование по вопросу законности установления внутренними
документами саморегулируемых организаций требований к порядку заключения
своими членами договоров возмездного оказания услуг.

В частности, данная проблема актуальна, когда речь идет о требованиях
саморегулируемых организаций к заключаемым ее членами договорам в рамках
обеспечения системы менеджмента качества, договорам страхования, договорам
об оказании образовательных и иных сопутствующих основной деятельности
услуг.

При проведении исследования Научно-консультативная комиссия
проанализировала нормы Градостроительного кодекса Российской Федерации
(далее – ГрК РФ), Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ),
Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее –
Закон № 135-ФЗ), Федерального закона от 01.12.2007 г. № 315-ФЗ «О
саморегулируемых организациях» (далее – Закон № 315-ФЗ), Федерального
закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Закон
№ 7-ФЗ), материалы судебной практики.

В результате исследования Научно-консультативная комиссия пришла к
следующим выводам по поставленному вопросу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона № 315-ФЗ под
саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность,
которая осуществляется субъектами предпринимательской или
профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и
установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за
соблюдением требований указанных стандартов и правил.

В соответствии с частью 3 статьи 3 Закона № 315-ФЗ саморегулируемой
организацией признается некоммерческая организация, созданная в
соответствии с ГК РФ и Законом № 7-ФЗ, при условии ее соответствия всем
установленным настоящим Федеральным законом требованиям, к числу которых
отнесено, в том числе, обеспечение саморегулируемой организацией
дополнительной имущественной ответственности каждого ее члена перед
потребителями произведенных товаров (работ, услуг) и иными лицами.

[Эксперт]

Согласно положениям пунктов 2,3,7 статьи 4 Закона № 315-ФЗ
саморегулируемая организация разрабатывает и утверждает стандарты и
правила предпринимательской или профессиональной деятельности (далее -
стандарты и правила саморегулируемой организации), под которыми
понимаются требования к осуществлению предпринимательской или
профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами
саморегулируемой организации, которые должны соответствовать федеральным
законам и принятым в соответствии с ними иным нормативным правовым актам.
Стандартами и правилами саморегулируемой организации могут
устанавливаться дополнительные требования к предпринимательской или
профессиональной деятельности определенного вида.

При этом, в соответствии с пунктом 2.1. статьи 1 Закона № 315-ФЗ
особенности саморегулирования в области инженерных изысканий,
архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции,
капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства
устанавливаются законодательством о градостроительной деятельности.

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 55.5 ГрК РФ, пунктом 1 части 1
статьи 6 Закона № 315-ФЗ, саморегулируемая организация обязана разработать
и утвердить документ о членстве в саморегулируемой организации, в том числе
о требованиях к членам саморегулируемой организации. В соответствии с
пунктом 1 части 2 указанной статьи ГрК РФ саморегулируемой организацией
могут быть разработаны и утверждены, в частности, внутренние документы о
страховании членами саморегулируемой организации риска гражданской
ответственности, которая может наступить в случае причинения вреда
вследствие недостатков работ, которые оказывают влияние на безопасность
объектов капитального строительства, об условиях такого страхования.

Согласно части 1 статьи 2 Закона № 7-ФЗ некоммерческой организацией
является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной
цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между
участниками.

Цели деятельности саморегулируемых организаций в области инженерных
изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства,
реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального
строительства определены нормами статьей 55.1 ГрК РФ и среди них отсутствует
получение прибыли.

В соответствии с частью 1 статьи 14 Закона № 315 - ФЗ саморегулируемая
организация не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.

Поскольку деятельность саморегулируемой организации к
предпринимательской не относится, при установлении требований к членам
саморегулируемой организации не свойственно такое нарушение как
недобросовестная конкуренция, так как оно в соответствии с пунктом 9 статьи 4
Закона № 135 – ФЗ может быть совершено только хозяйствующим субъектом,
коим саморегулируемая организация не является с учетом пункта 5 указанной
статьи.

Исходя из вышеизложенного, саморегулируемая организация вправе
установить в своих внутренних документах требования к порядку заключения
своими членами договоров возмездного оказания услуг.

Указанный вывод подтверждается судебной практикой. В
соответствующем тематике споре суд не усмотрел в действиях некоммерческого
партнерства по установлению в правилах саморегулирования повышенных
требований к страховым организациям нарушения Закона № 135-ФЗ, поскольку
указанные действия не являлись, по мнению суда, координацией экономической
деятельности. При этом судом было учтено, что названные правила были
предусмотрены только для членов партнерства и соответствовали целям
создания и содержанию деятельности саморегулируемой организации,
предусмотренным в статье 55.1 ГрК РФ. Правила были утверждены решением
общего собрания членов партнерства, т.е. члены партнерства установили
требования к страховым организациям самостоятельно для себя, третьи лица не
повлияли на принятое ими решение и не согласовали действия членов
партнерства. Никаких соглашений между партнерством и аккредитованными
страховыми организациями не заключалось (Постановление ФАС Северо-
Кавказского округа от 28.10.2010 по делу № А32-15910/2010). Аналогичная
позиция изложена в решении Арбитражного суда Нижегородской области по
делу № А43-6054/2011, постановлении Первого арбитражного апелляционного
суда по делу № А43-29459/2010.

[Эксперт]

Стоит отметить, что ранее действовавшая редакция Закона № 135-ФЗ
закрепляла прямую норму о том, что не являются координацией экономической
деятельности осуществляемые в соответствии с федеральными законами
действия саморегулируемой организации по установлению для своих членов
условий доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка. В
настоящее время эта норма изменилась: закреплено, что координацией
экономической деятельности не являются действия хозяйствующих субъектов,
осуществляемые в рамках «вертикальных» соглашений (соглашения между
хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой

предоставляет (продает) товар). Тем не менее, это не позволяет говорить о том,
что установление во внутренних документах саморегулируемой организации
требований к порядку заключения своими членами договоров возмездного
оказания услуг является нарушением законодательства о конкуренции.

На основании изложенного, по мнению Научно-консультативной
комиссии, саморегулируемая организация вправе установить в своих внутренних
документах требования к порядку заключения своими членами договоров
возмездного оказания услуг, в частности, если речь идет о системах
сертификации, страховании, образовательных и иных услугах.

Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что если
саморегулируемая организация устанавливает определенные требования к
заключаемым ее членами договорам возмездного оказания услуг, то
содержанием таких требований могут быть только обоснованные объективные
критерии к условиям заключаемых договоров и выбору контрагентов с учетом
целей саморегулирования, а не указание на конкретных лиц, с которыми
возможно заключение таких договоров либо установление критериев, не
имеющих значения для достижения целей саморегулирования. Подобное может
рассматриваться как разновидность злоупотребления правом в виде
использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции, которое не
допускается в соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 10 ГК РФ.



Председатель Научно-консультативной комиссии М.В. Федорченко

Ответственный исполнитель А.В. Мешалов